誠(chéng)信是資本市場(chǎng)的基石,“基石穩(wěn),市場(chǎng)活”,良好的誠(chéng)信體系是資本市場(chǎng)健康發(fā)展的重要保證。近年來,中國(guó)證監(jiān)會(huì)加大誠(chéng)信建設(shè)工作力度,不斷完善資本市場(chǎng)誠(chéng)信機(jī)制,積極培育市場(chǎng)主體誠(chéng)信意識(shí),資本市場(chǎng)整體誠(chéng)信水平得到有效提升。
投資者保護(hù)既是監(jiān)管部門的法定職責(zé),也是市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)主體應(yīng)盡的義務(wù)。2015年全國(guó)證券期貨監(jiān)管工作會(huì)議指出,要抓好投資者保護(hù)的典型案例,及時(shí)分析總結(jié),梳理薄弱環(huán)節(jié),樹立標(biāo)桿,發(fā)揮示范作用。為了貫徹證監(jiān)會(huì)工作要求,通過案例宣傳,幫助資本市場(chǎng)各參與主體全面、深入了解證券期貨法律法規(guī)的誠(chéng)信規(guī)范要求,普遍、牢固樹立起誠(chéng)信執(zhí)業(yè)、誠(chéng)信投資的理念,推進(jìn)資本市場(chǎng)持續(xù)健康穩(wěn)定發(fā)展?,F(xiàn)介紹及分析有關(guān)上市公司的誠(chéng)信案例,供大家學(xué)習(xí)參考。
案例一 蔡某某內(nèi)幕交易案
2015年4月,廣東證監(jiān)局對(duì)蔡某某內(nèi)幕交易H公司股票行為作出行政處罰,沒收蔡某某違法所得50余萬元,并處等額罰款,罰沒款共計(jì)100余萬元。
H公司是廣東轄內(nèi)一家深圳證券交易所上市公司。2013年9月浙江Y科技公司董事長(zhǎng)蔣某某前往H公司考察,H公司副董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理陳某某表示有意收購(gòu)Y公司。此次會(huì)晤后,雙方各自匯報(bào)上級(jí)控股公司有關(guān)決策管理人員,均得到可繼續(xù)推進(jìn)并購(gòu)重組事宜的指示。2013年10月14日,Y公司及其上級(jí)控股公司管理決策人員一行到H公司,與陳某某等人就重組事項(xiàng)進(jìn)行磋商,達(dá)成了合作意向。經(jīng)過雙方對(duì)合作具體條件的磋商,2014年1月2日,H公司與Y公司控股股東簽署了發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)意向書。1月3日,H公司發(fā)布《關(guān)于重大資產(chǎn)重組停牌公告》,擬以發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)的方式收購(gòu)Y公司100%股權(quán),并正式停牌。
H公司擬以發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)的方式收購(gòu)Y公司100%股權(quán)事項(xiàng)的相關(guān)信息屬于《證券法》第七十五條規(guī)定的內(nèi)幕信息,內(nèi)幕信息價(jià)格敏感期為2013年10月14日至2014年1月3日。H公司副董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理陳某某是內(nèi)幕信息知情人。
蔡某某與內(nèi)幕信息知情人陳某某是認(rèn)識(shí)十幾年的朋友和生意伙伴,平時(shí)交流頻繁,關(guān)系密切,在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi),蔡某某與陳某某通訊聯(lián)系相較往常明顯更加頻繁。在涉案證券賬戶10月31日、12月4日買入H公司股票前一兩天,雙方有多次通話往來。
蔡某某利用其親屬的證券賬戶,在2013年10月31日至12月4日,分批轉(zhuǎn)入資金合計(jì)1200余萬元,共買入H公司股票100余萬股。2014年7月1日H公司復(fù)牌后,涉案證券賬戶將所持有H公司股票全部賣出,扣除交易稅費(fèi)后,實(shí)際獲利50余萬元。
在本案調(diào)查過程中,蔡某某否認(rèn)提前知悉H公司重大資產(chǎn)重組事項(xiàng),其自稱一直有關(guān)注H公司,其買入該公司股票的動(dòng)機(jī)是對(duì)公司發(fā)展有信心,因此在2013年10月份逢低補(bǔ)倉(cāng)。陳某某亦否認(rèn)向蔡某某傳遞相關(guān)重組信息。
廣東證監(jiān)局認(rèn)為涉案賬戶資金轉(zhuǎn)入時(shí)間、買入H公司股票時(shí)間與本次收購(gòu)內(nèi)幕信息的形成、變化時(shí)間高度吻合,與蔡某某和陳某某的聯(lián)絡(luò)接觸時(shí)間高度吻合;涉案證券賬戶本次集中買入H公司股票前半年內(nèi)未發(fā)生證券交易,本次集中轉(zhuǎn)入大額資金、集中買入H公司股票的行為明顯異常。根據(jù)證券法及有關(guān)司法解釋規(guī)定,廣東證監(jiān)局認(rèn)定蔡某某構(gòu)成內(nèi)幕交易行為,開出百萬罰單,將蔡某某非法獲利全部予以沒收,并處以等額罰款,依法將蔡某某內(nèi)幕交易行為污點(diǎn)記入證券期貨誠(chéng)信檔案。
點(diǎn)評(píng):
有的投資者無視法律規(guī)定,利用其與內(nèi)幕信息知情人的親友關(guān)系,直接或間接獲取上市公司內(nèi)幕信息,并以此與普通投資者進(jìn)行交易,構(gòu)成證券欺詐行為,違背了證券市場(chǎng)誠(chéng)實(shí)信用義務(wù),破壞公開、公平、公正原則,理應(yīng)受到嚴(yán)懲。證券監(jiān)管部門將其違法失信污點(diǎn)記入證券期貨誠(chéng)信檔案,并向社會(huì)公眾提供查詢,內(nèi)幕交易違法者的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)將因此受到一定的限制,提高了違法失信成本。
相關(guān)法規(guī):
《證券法》
第二百零二條 證券交易內(nèi)幕信息的知情人或者非法獲取內(nèi)幕信息的人,在涉及證券的發(fā)行、交易或者其他對(duì)證券的價(jià)格有重大影響的信息公開前,買賣該證券,或者泄露該信息,或者建議他人買賣該證券的,責(zé)令依法處理非法持有的證券,沒收違法所得,并處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款;沒有違法所得或者違法所得不足三萬元的,處以三萬元以上六十萬元以下的罰款。單位從事內(nèi)幕交易的,還應(yīng)當(dāng)對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告,并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員進(jìn)行內(nèi)幕交易的,從重處罰。
《上市公司信息披露管理辦法》
第六章 第五十八條 上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)對(duì)公司信息披露的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性、及時(shí)性、公平性負(fù)責(zé),但有充分證據(jù)表明其已經(jīng)履行勤勉盡責(zé)義務(wù)的除外。
第六十六條 任何機(jī)構(gòu)和個(gè)人泄露上市公司內(nèi)幕信息,或者利用內(nèi)幕信息買賣證券及其衍生品種,中國(guó)證監(jiān)會(huì)按照《證券法》第二百零一條、第二百零二條處罰。
第六十七條 任何機(jī)構(gòu)和個(gè)人編制、傳播虛假信息擾亂證券市場(chǎng);媒體傳播上市公司信息不真實(shí)、不客觀的,中國(guó)證監(jiān)會(huì)按照《證券法》第二百零六條處罰。
在證券及其衍生品種交易活動(dòng)中作出虛假陳述或者信息誤導(dǎo)的,中國(guó)證監(jiān)會(huì)按照《證券法》第二百零七條處罰。
案例二B公司不按期履行承諾案
2013年7月,作為國(guó)內(nèi)首例跨滬深港三地交易所的上市公司資產(chǎn)重組,A公司依托其控股的B上市公司成功實(shí)現(xiàn)了整體上市。在實(shí)施資產(chǎn)重組過程中,持有甲商標(biāo)的A公司承諾,“待甲商標(biāo)法律糾紛解決,自可轉(zhuǎn)讓之日起兩年內(nèi),將甲商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給B上市公司”,并于2014年2月15日公告,履約期限為2015年1月20日
2014年12月中旬,由于仍未解決的法律糾紛影響了A公司對(duì)甲商標(biāo)價(jià)值評(píng)估,因此A公司向B上市公司發(fā)函,擬將承諾履約期限由“2015年1月20日”延期至“甲商標(biāo)判決生效之日起兩年內(nèi)”。但是,直至2015年3月,B上市公司才召開股東大會(huì)審議通過變更相關(guān)承諾的議案。
A公司在不能如期履約的情況下,經(jīng)廣東證監(jiān)局多次督促,仍未及時(shí)將相關(guān)情況通報(bào)B公司并提請(qǐng)B公司盡快召開董事會(huì)、股東大會(huì)審議承諾變更事項(xiàng),導(dǎo)致B公司未能在原承諾期限屆滿前履行相關(guān)承諾變更程序。該失信行為違反了《上市公司監(jiān)管指引第4號(hào)——上市公司實(shí)際控制人、股東、關(guān)聯(lián)方、收購(gòu)人以及上市公司承諾及履行》(以下簡(jiǎn)稱《監(jiān)管指引第4號(hào)》)中關(guān)于履行承諾變更審批程序的相關(guān)規(guī)定。按照《監(jiān)管指引第4號(hào)》第三條關(guān)于“超過期限未重新規(guī)范承諾或未通過股東大會(huì)審議的,視同超期未履行承諾”的規(guī)定,廣東證監(jiān)局于2015年1月向A公司采取了出具警示函的行政監(jiān)管措施。
點(diǎn)評(píng):
“規(guī)范與發(fā)展并重,兩手都要硬”是監(jiān)管部門長(zhǎng)期以來的監(jiān)管理念。規(guī)范發(fā)展的公司,必定大力支持,違規(guī)失信的公司,必定從嚴(yán)問責(zé)。本案例中,盡管A公司是重點(diǎn)扶持的大型骨干企業(yè),但由于對(duì)待公開承諾履行未予足夠重視,未在履約期限到期前將變更承諾的議案提交B公司股東大會(huì)審議,最終因失信違規(guī)行為受到監(jiān)管部門懲戒。監(jiān)管部門譴責(zé)失信的措施較好保護(hù)了中小投資者的合法權(quán)益,也對(duì)其他上市公司敲響了警鐘,若不如期履約、嚴(yán)守承諾,必將承擔(dān)法律責(zé)任。
相關(guān)法規(guī):
《上市公司監(jiān)管指引第4號(hào)——上市公司實(shí)際控制人、股東、關(guān)聯(lián)方、收購(gòu)人以及上市公司承諾及履行》
三、承諾相關(guān)方已作出的尚未履行完畢的承諾不符合本指引第一、二條規(guī)定的,應(yīng)當(dāng)在本指引發(fā)布之日起6個(gè)月內(nèi)重新規(guī)范承諾事項(xiàng)并予以披露。如相關(guān)承諾確已無法履行或履行承諾將不利于維護(hù)上市公司權(quán)益,承諾相關(guān)方無法按照前述規(guī)定對(duì)已有承諾作出規(guī)范的,可將變更承諾或豁免履行承諾事項(xiàng)提請(qǐng)股東大會(huì)審議,上市公司應(yīng)向股東提供網(wǎng)絡(luò)投票方式,承諾相關(guān)方及關(guān)聯(lián)方應(yīng)回避表決。
超過期限未重新規(guī)范承諾事項(xiàng)或未通過股東大會(huì)審議的,視同超期未履行承諾。
案例三《承諾分紅 理當(dāng)兌現(xiàn)》
E公司在招股說明書中承諾,2011至2013年度公司以現(xiàn)金方式分配的利潤(rùn)為當(dāng)年實(shí)現(xiàn)的可分配利潤(rùn)的百分之三十。公司于2012年3月上市,僅在兩個(gè)月后,公司便公告稱,因項(xiàng)目及運(yùn)營(yíng)資金的需要,不進(jìn)行利潤(rùn)分配,也不實(shí)施資本公積金轉(zhuǎn)增股本。
公告發(fā)布后,投資者和媒體高度關(guān)注,紛紛質(zhì)疑公司不履行IPO時(shí)作出的承諾,在公告中也沒有詳細(xì)說明2011年不分配利潤(rùn)的具體原因。對(duì)此,公司解釋稱由于公司在作出現(xiàn)金分紅承諾時(shí),認(rèn)為是以合并報(bào)表的利潤(rùn)額為基礎(chǔ)的,如果按2011年母公司1400多萬利潤(rùn)的30%計(jì)算,只有400多萬可分配給股東,這樣并不能讓投資者得到好處而且會(huì)影響公司形象。但市場(chǎng)不接受公司的解釋,認(rèn)為公司言而無信、忽悠投資者。
廣東證監(jiān)局了解相關(guān)情況后,第一時(shí)間約見了該公司控股股東和相關(guān)董監(jiān)高人員談話,明確指出雖然現(xiàn)金分紅是公司的自主經(jīng)營(yíng)決策,但公司沒有履行招股說明書中關(guān)于現(xiàn)金分紅的承諾,違背了對(duì)中小投資者的誠(chéng)信義務(wù)。對(duì)此,廣東局向公司和持續(xù)督導(dǎo)機(jī)構(gòu)分別下發(fā)監(jiān)管意見函,要求公司盡快制定履行現(xiàn)金分紅承諾的具體方案,并予以公開披露。
在廣東證監(jiān)局的督促下,公司重新召開董事會(huì)審議通過并披露了“每10股派發(fā)現(xiàn)金股利人民幣0.35元”的年度利潤(rùn)分配方案。公司在2012年還實(shí)施了中期分紅,當(dāng)年股利支付率超過了50%。公司上市后至今共實(shí)施現(xiàn)金分紅5次,累計(jì)現(xiàn)金分紅1.3億元,每年股利支付率均在30%以上,公司如約履行了招股說明書中關(guān)于現(xiàn)金分紅的承諾,并連續(xù)4年進(jìn)行了現(xiàn)金分紅。
點(diǎn)評(píng):
E公司在現(xiàn)金分紅政策理解和承諾履行中出現(xiàn)偏差后,廣東證監(jiān)局積極督促引導(dǎo),使其及時(shí)糾正并提高股利支付率、增加投資者回報(bào)。此案例告訴我們,“承諾值千金”,上市公司相關(guān)承諾方一旦作出承諾,就對(duì)廣大投資者負(fù)有誠(chéng)信義務(wù)。承諾人不履行承諾或者隨意變更、撤銷承諾,將會(huì)損害投資者權(quán)益。因此,上市公司相關(guān)承諾方應(yīng)嚴(yán)格按照有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定,作出承諾前,要充分論證分析承諾事項(xiàng)的可行性,并及時(shí)進(jìn)行信息披露;作出承諾后,要采取有效措施確保承諾有效履行,如確因客觀原因無法履行,應(yīng)依法履行相應(yīng)的審批決策程序。
相關(guān)法規(guī):
1、《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)資本市場(chǎng)中小投資者合法權(quán)益保護(hù)工作的意見》(國(guó)辦發(fā)[2013]110號(hào))
第二部分 完善利潤(rùn)分配制度。上市公司應(yīng)當(dāng)披露利潤(rùn)分配政策尤其是現(xiàn)金分紅政策的具體安排和承諾。對(duì)不履行分紅承諾的上市公司,要記入誠(chéng)信檔案,未達(dá)到整改要求的不得進(jìn)行再融資。
2、《上市公司監(jiān)管指引第3號(hào)——上市公司現(xiàn)金分紅》(證監(jiān)會(huì)公告[2013]43號(hào))
第三條 上市公司制定利潤(rùn)分配政策時(shí),應(yīng)當(dāng)履行公司章程規(guī)定的決策程序。董事會(huì)應(yīng)當(dāng)就股東回報(bào)事宜進(jìn)行專項(xiàng)研究論證,制定明確、清晰的股東回報(bào)規(guī)劃,并詳細(xì)說明規(guī)劃安排的理由等情況。
3、《上市公司監(jiān)管指引第4號(hào)——上市公司實(shí)際控制人、股東、關(guān)聯(lián)方、收購(gòu)人以及上市公司承諾及履行》(證監(jiān)會(huì)公告[2013]55號(hào))
第六條 除因相關(guān)法律法規(guī)、政策變化、自然災(zāi)害等承諾相關(guān)方無法控制的客觀原因外,超期未履行承諾或違反承諾的,我會(huì)依據(jù)《證券期貨市場(chǎng)誠(chéng)信監(jiān)督管理暫行辦法》將相關(guān)情況記入誠(chéng)信檔案,并對(duì)承諾相關(guān)方采取監(jiān)管談話、責(zé)令公開說明、責(zé)令改正、出具警示函、將承諾相關(guān)方主要決策者認(rèn)定不適當(dāng)擔(dān)任上市公司董事、監(jiān)事、高管人選等監(jiān)管措施。